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                          西安老職工都保安工傷困境凸現(xiàn)勞動法規(guī)空白

  當記者在那間破舊的屋子里見到臥病在床的都保安時，這位壯年漢子掉下了眼淚。由于他的工傷是在企業(yè)放假時落下的，如今陷入三不管窘境。提起今后的生活，全家人一片迷茫。
事件回放：企業(yè)放假打工出事故
都保安是某鍋爐廠的工人，1988年10月參加工作，在企業(yè)勤勤懇懇工作近二十年。2004年11月企業(yè)因生產(chǎn)任務不足，決定對部分人員放長假，不發(fā)生活費，都保安被放假回家待崗。為了維持一家老小的生計，他只得四處找活，自謀生路。
2005年12月8日，經(jīng)人介紹他被一個名叫陸軍（包工隊）的施工隊招聘，未簽勞動合同就上了班。陸軍不銹鋼施工工程隊在為陜西紅方裝飾公司承攬的大雁塔北廣場一家酒吧裝飾工程項目施工時， 12月21日晚，都保安上夜班工作至次日3點左右，從三層作業(yè)區(qū)下到二層時，不慎從陜西某建筑工程公司施工鉆開的作業(yè)洞跌到一層致傷。事故發(fā)生后，紅方公司將都保安送到西安市紅十字會醫(yī)院，并安排人員看護，支付了住院費用。
住院診斷為：“左髖骨臼底、左側(cè)恥骨、左側(cè)座骨支骨、肋骨多處骨折 ”。后經(jīng)西安市勞動和社會保障局認定為工傷。
為討說法走上法庭
經(jīng)過一番治療，都保安總算保住了一條性命。但接下來的事故責任、后期治療費用以及工傷待遇卻都成了問題。在萬般無奈的情況下，手扶雙拐的都保安只得求助于法律，要求勞動仲裁確認他與施工方的勞動關系。
　　去年夏季，西安市勞動仲裁委受理了都保安的勞動爭議后，審理認為根據(jù)勞動部關于建筑施工企業(yè)將工程或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工主體責任的規(guī)定，紅方公司將裝飾工程發(fā)包給不具備用工主體資格的自然人陸軍，由陸軍雇傭申訴人工作屬違法行為，應予糾正。申訴人雖系某鍋爐廠下崗職工，但申訴人在被訴人所承包的大雁塔酒吧工程工作，雙方存在事實勞動關系的事實清楚。因而于去年8月份依照《勞動法》第七十八條和勞社部發(fā)[2005]12號第四條規(guī)定：裁決申訴人都保安與被訴人陜西紅方裝飾公司存在事實勞動關系。
苦惱人的淚
還沒等都保安為仲裁的成功高興起來，陜西紅方裝飾公司不服裁決，起訴到西安市碑林區(qū)人民法院。經(jīng)開庭審理，一審認為：被告都保安并不存在事實上的勞動關系。
記者從判決書上看到一審法院認為的理由是：都保安系某鍋爐廠職工，其勞動關系檔案仍在某鍋爐廠，陸軍雇傭都保安只是為完成陸軍所承攬的一項工程，工程進行期間，都保安按日領取勞務費，故都保安與原告之間系勞務關系，并不存在事實上的勞動關系�，F(xiàn)原告要求法院確認其與都保安不存在事實勞動關系，證據(jù)充足，理由充分，依法應予支持。據(jù)此，《民法通則》第五條，《勞動法》第七十九條之規(guī)定判決：原告陜西紅方裝飾工程有限責任公司與被告都保安不存在事實勞動關系。
　　都保安不服一審判決，上訴到西安市中級人民法院，不料中院依然維持了一審判決，在新年到來之際駁回了他的上訴。
　　二審法院駁回他上訴的理由是：都保安系某鍋爐廠的正式職工，其工資及社會保險關系還在原廠，雙方勞動關系未予解除。紅方公司與陸軍不銹鋼施工工程隊簽訂施工承包合同，系承攬關系。都保安在下崗期間，受陸軍的聘請，在陸軍承攬的紅方公司工地干活，接受陸軍的管理，由陸軍支付報酬。根據(jù)勞社部發(fā)[2005]12號《關于確立勞動關系有關事項的通知》第一條的規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的勞動關系成立。（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分”。都保安與紅方公司之間不符合勞動關系成立的條件。在事實上，都保安提舉的證據(jù)也不足以證明其與紅方公司存在勞動關系。故都保安與紅方公司不存在勞動關系，其上訴理由不能成立不予支持。
“我的工傷到底該由誰負責”
　　看到西安市中級法院的判決，都保安深深陷入了絕境。由于事故他已經(jīng)基本上喪失了勞動能力。既然勞動部門認定它是工傷，但卻沒人為他的工傷負責。這今后的日子可咋過呀。無奈之中他手拄雙拐，踏上了上訪之路。見到記者，他義憤滿腔：“我的工傷到底誰說了算，該由誰負責”。
　　多次為都保安問題呼吁奔走的西安市總工會信訪室干部趙延祥先生告訴記者，他認為本案爭議的焦點是確認勞動關系和事實勞動關系問題。在現(xiàn)實情況下，不少企業(yè)因生產(chǎn)任務不足或處于瀕臨破產(chǎn)倒閉時期，因發(fā)不出工資，給職工放長假讓自謀職業(yè)。本案中的勞動者都保安雖系陸軍（自然人）個人聘用受指派到紅方公司（法人）建筑公司工作區(qū)域工作而受傷，且已經(jīng)勞動部門認定為工傷。只因都保安在原單位下崗，未履行解除勞動關系手續(xù)，而不認定存在有事實勞動關系。進而否決了勞動爭議仲裁委員會的裁決。該判決有悖于勞社部發(fā)[2005]12號文件第五條“勞動者與用人單位就是否存在勞動關系引發(fā)爭議的，可以向有管轄權的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁”。
　　勞部發(fā)[1995]309號文件第82條“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議不論是否訂立勞動合同，只要存在事實勞動關系，并符合勞動法的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會均應受理”。
　　勞動仲裁裁決是依據(jù)勞社部發(fā)[2005]12號《關于確定勞動關系有關事項的通知》第四條規(guī)定“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務）或經(jīng)營權發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔用工責任”。仲裁委裁決都保安與陜西紅方裝飾工程有限責任公司存在事實勞動關系。而一、二審法院卻依該文件第一條一、二、三項的規(guī)定判決都保安不存在事實勞動關系。此判決是于情、于理不相通的。
　　他呼吁司法部門在審理勞動案件中能人性化執(zhí)法的同時，相關部門應盡快出臺司法解釋，填補目前轉(zhuǎn)型時期勞動爭議案件司法實踐中的空白。本報記者  郝振宇